經(jīng)過(guò)修訂的《公司法》自2024年7月1日起施行（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“新公司法”），新公司法將董監高對公司、股東及債權人的義務(wù)和責任進(jìn)一步加大和明確，本文根據新公司法，著(zhù)重解讀董監高責任之相關(guān)規定及變化之處，以期提高董監高的合規意識及履職規范化，降低董監高的職業(yè)風(fēng)險。

一、核查出資義務(wù)的責任

《新公司法》第五十一條 有限責任公司成立后，董事會(huì )應當對股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現股東未按期足額繳納公司章程規定的出資的，應當由公司向該股東發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，催繳出資。

未及時(shí)履行前款規定的義務(wù)，給公司造成損失的，負有責任的董事應當承擔賠償責任。

上述條款屬于新增董事催繳條款，故董事應關(guān)注公司章程規定的股東出資時(shí)間，并在出資期限前及時(shí)向股東發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，履行勤勉盡責的義務(wù)。

二、抽逃出資的連帶責任

《新公司法》第五十三條 公司成立后，股東不得抽逃出資。

違反前款規定的，股東應當返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負有責任的董事、監事、高級管理人員應當與該股東承擔連帶賠償責任。

新公司法中，董監高唯一的“連帶賠償責任”就出自于這個(gè)53條關(guān)于股東抽逃出資的規定。這一條款較修改前更加嚴格，修改前是“協(xié)助抽逃出資”行為的要承擔連帶責任，現在修改為“負有責任”的董監高應當與股東承擔連帶賠償責任。因此，為了避免因股東抽逃出資的行為帶來(lái)的“無(wú)妄之災”，作為公司的董監高一定要加強監督，防止股東抽逃出資。一旦發(fā)現股東有抽逃出資的行為，應立即采取必要的措施，如要求股東退還抽逃出資款項，避免自己成為那個(gè)對股東出逃“負有責任”的連帶賠償義務(wù)人。

三、董事會(huì )決議違法的賠償責任

《公司法》第一百二十五條 董事會(huì )會(huì )議，應當由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)應當載明授權范圍。

董事應當對董事會(huì )的決議承擔責任。董事會(huì )的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東會(huì )決議，給公司造成嚴重損失的，參與決議的董事對公司承擔賠償責任；經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì )議記錄的，該董事可以免除責任。

上述條款規定當董事因故不能出席董事會(huì )會(huì )議時(shí)，該董事委托出席董事會(huì )會(huì )議的代理人必須具有董事資格，這與股東表決權代理不要求代理人具備股東資格的規定不同。董事的決議責任主要體現為對公司損失的賠償，當然，要求董事承擔決議責任的前提是董事違反了對公司的忠實(shí)勤勉義務(wù)。若董事在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì )議記錄的，該董事可以免除責任。

四、董監高的忠實(shí)勤勉義務(wù)

《公司法》第一百八十條 董事、監事、高級管理人員對公司負有忠實(shí)義務(wù)，應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權牟取不正當利益。

董事、監事、高級管理人員對公司負有勤勉義務(wù)，執行職務(wù)應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。

公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔任公司董事但實(shí)際執行公司事務(wù)的，適用前兩款規定。

本次《公司法》修訂，對忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)分別作出內涵界定。違反忠實(shí)義務(wù)的關(guān)鍵在于董監高的自身利益是否同公司利益存在沖突，違反勤勉義務(wù)的關(guān)鍵在于管理者是否有應盡未盡的合理注意。而且，第一百八十條第三款確立了事實(shí)董事規則，旨在強化控股股東、實(shí)際控制人的法律責任。事實(shí)董事是指雖不是公司董事，但對外宣稱(chēng)其為董事或有董事資格的表象并實(shí)質(zhì)行使董事職責的主體。實(shí)踐中，不擔任公司董事的控股股東、實(shí)際控制人實(shí)際執行公司事務(wù)的，同樣負有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

《公司法》第一百八十一條 董事、監事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲；

（三）利用職權賄賂或者收受其他非法收入；

（四）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（五）擅自披露公司秘密；

（六）違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

新修訂的條款明確規定了監事也可能成為違反忠實(shí)義務(wù)的主體。董監高人員只要有本條規定的各項行為之一者，即構成忠實(shí)義務(wù)的違反。公司章程規定、股東會(huì )或董事會(huì )決議都無(wú)法改變相關(guān)行為的違法性。

五、董監高同公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易、商業(yè)機會(huì )的利用及同業(yè)競爭的規定違法的賠償責任

《公司法》第一百八十二條 董事、監事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應當就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項向董事會(huì )或者股東會(huì )報告，并按照公司章程的規定經(jīng)董事會(huì )或者股東會(huì )決議通過(guò)。

董事、監事、高級管理人員的近親屬，董事、監事、高級管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監事、高級管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規定。

上述條款的規制對象從董事、監事、高級管理人員的自我交易擴張至與董事、監事、高級管理人員有關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人之關(guān)聯(lián)交易；交易方式涵蓋直接和間接兩種情形。報告的內容應盡量詳細，不報告的結果會(huì )是所得的收入歸公司所有（見(jiàn)《公司法》第一百八十六條）。

《公司法》第一百八十三條 董事、監事、高級管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會(huì )。但是，有下列情形之一的除外：

（一）向董事會(huì )或者股東會(huì )報告，并按照公司章程的規定經(jīng)董事會(huì )或者股東會(huì )決議通過(guò)；

（二）根據法律、行政法規或者公司章程的規定，公司不能利用該商業(yè)機會(huì )。

《公司法》第一百八十四條 董事、監事、高級管理人員未向董事會(huì )或者股東會(huì )報告，并按照公司章程的規定經(jīng)董事會(huì )或者股東會(huì )決議通過(guò)，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。

對于上述條款，注意關(guān)聯(lián)交易定價(jià)一定要公允，不公允的結果可能董事會(huì )或者股東會(huì )表決不能通過(guò)，即使通過(guò)，但是損害了債權人的利益，仍然不能免除法律責任。

六、董監高執行職務(wù)給公司造成損失的賠償責任

《公司法》第一百八十八條 董事、監事、高級管理人員執行職務(wù)違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

在判斷本條規定的賠償責任要考慮的因素：

一是結果，即公司遭受損失的事實(shí)；

二是行為，即執行職務(wù)存在違反法律法規或公司章程的情形；

三是因果關(guān)系，即相關(guān)行為導致公司遭受損失的結果；

四是主觀(guān)過(guò)錯，即相關(guān)主體是否存在故意或過(guò)失。

另外，董監高在履職過(guò)程中對于實(shí)際控制人的違法違規指示，應當自覺(jué)抵制，如果頂不住壓力存在違法行為，要注意保留相關(guān)證據，未來(lái)追責時(shí)，讓相關(guān)責任人一起承擔連帶責任。

《公司法》第一百九十二條 公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。

上述條款是本次公司法修訂的新增條款，即使有證據證明董監高在執行事務(wù)過(guò)程中，是受實(shí)際控制人等指示的非自主行為，也不能避免承擔賠償責任。同時(shí)，這個(gè)條款也是強化了控股股東、實(shí)際控制人的法律責任。

七、董事、高管執行職務(wù)給他人造成損害的賠償責任

《公司法》第一百九十一條 董事、高級管理人員執行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應當承擔賠償責任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過(guò)失的，也應當承擔賠償責任。

上述條款是本次公司法修訂的新增條款，本條首先明確公司應當承擔董事、高級管理人員執行職務(wù)造成他人損害的賠償責任。依照《民法典》相關(guān)條款，用人單位的工作人員因執行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。用人單位承擔侵權責任后，可以向有故意或者重大過(guò)失的工作人員追償。

針對上述董監高執行職務(wù)造成損失的賠償責任，董監高可以建議公司給董事購買(mǎi)保險，轉移風(fēng)險。

《公司法》第一百九十三條 公司可以在董事任職期間為董事因執行公司職務(wù)承擔的賠償責任投保責任保險。

公司為董事投保責任保險或者續保后，董事會(huì )應當向股東會(huì )報告責任保險的投保金額、承保范圍及保險費率等內容。

上述條款也是新增條款，旨在構建董事責任保險制度。董事責任保險是以董事對公司及第三人承擔民事賠償責任為保險標的的一種職業(yè)責任保險。投保人是公司，被保險人是董事。當董事在履行職責時(shí)，存在因不當履職行為損害公司及其股東利益而遭受索賠的風(fēng)險時(shí)，由所承保的保險公司依法承擔賠償責任，注意，這個(gè)保險是賠償公司承擔的賠償責任。故通常情況下，只有違反勤勉義務(wù)所造成的損失才可能被納入承保范圍。在故意或重大過(guò)失情況下，董監高要自己承擔賠償責任。

八、禁止財務(wù)資助及其例外條款

《公司法》第一百六十三條 公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔保以及其他財務(wù)資助，公司實(shí)施員工持股計劃的除外。

為公司利益，經(jīng)股東會(huì )決議，或者董事會(huì )按照公司章程或者股東會(huì )的授權作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財務(wù)資助，但財務(wù)資助的累計金額不得超過(guò)已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會(huì )作出決議應當經(jīng)全體董事的三分之二以上通過(guò)。

違反前兩款規定，給公司造成損失的，負有責任的董事、監事、高級管理人員應當承擔賠償責任。

上述條款屬于新增條款。涉及財務(wù)資助時(shí)，公司董監高應當關(guān)注資助對象是否符合法定或章程的要求，是否真正有利于公司利益，財務(wù)資助是否履行法定程序等。判斷真正有利于公司利益時(shí)，要依據是否履行忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的相關(guān)規定予以判斷。

九、違法分配利潤的后果及責任

《公司法》第二百一十一條 公司違反本法規定向股東分配利潤的，股東應當將違反規定分配的利潤退還給公司；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監事、高級管理人員應當承擔賠償責任。

上述條款增加了違法分配利潤給公司造成損失時(shí)，股東及負有責任的董監高承擔賠償責任的規定。故實(shí)際執行中，董監高要關(guān)注利潤分配是否按照法定程序進(jìn)行，要在公司彌補虧損和提取公積金后按章程或者全體股東約定分配。同時(shí)，要注意分配時(shí)間，督促公司在股東會(huì )作出利潤分配決議之日起6個(gè)月內進(jìn)行分配。

《公司法》第二百一十二條股東會(huì )作出分配利潤的決議的，董事會(huì )應當在股東會(huì )決議作出之日起六個(gè)月內進(jìn)行分配。

上述條款是新增條款，六個(gè)月為法定期限，公司章程或者股東會(huì )決議不得規定超過(guò)六個(gè)月的期限。

十、違法減資的后果及責任

《公司法》第二百二十六條違反本法規定減少注冊資本的，股東應當退還其收到的資金，減免股東出資的應當恢復原狀；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監事、高級管理人員應當承擔賠償責任。

上述條款是新增條款，從結果看，違法減資和違法分配利潤都是股東從公司的不當獲利，所以股東應當退還收到的資金或恢復減免的出資，并對公司的損失承擔賠償責任，對于負有責任的董監高也應當承擔賠償責任。

十一、董事作為清算義務(wù)人的責任

《公司法》第二百三十二條公司因本法第二百二十九條第一款第一項、第二項、第四項、第五項規定而解散的，應當清算。董事為公司清算義務(wù)人，應當在解散事由出現之日起十五日內組成清算組進(jìn)行清算。

清算組由董事組成，但是公司章程另有規定或者股東會(huì )決議另選他人的除外。

清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。

此次修訂明確董事是公司清算義務(wù)人，董事要注意自己的清算職責，當公司出現清算情形時(shí)，董事應當在法定時(shí)限內組成清算組進(jìn)行清算，若未及時(shí)履行清算義務(wù)給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。

綜上，公司的董監高一定要有責任意識，時(shí)刻關(guān)注自己的崗位職責，忠于公司，勤勉盡責，防范崗位風(fēng)險。